一正式法律渊源
关于正式法律渊源,有关权威书籍的讲解已经非常充分了,本文不再重复。
二法律的有权解释
最高人民法司法解释包括批复解释规定修改废止决定四种形式,均带有法释文号。
最高人民检察司法解释亦编列司法解释文号。
三非正式法律渊源
一案例
同案同判规定出台后,判例实际上已成为了一种非正式法律渊源。
1最高人民法的指导性案例
2最高人民检察的指导性案例
高检明确要求各级检察机关参考借鉴指导性案例后,高检指导性案例在检察系统内实际上成为了非正式法律渊源。
不起诉监督撤案等带有终局性的高检指导性案例实际上成为了非正式法律渊源。
3最高人民法的典型案例
应该注意此处的典型案例指狭义的典型案例,不包括公报案例等。
4最高人民法生效判例
对最高作出驳回再审申请申诉裁定通知书的案件,仍然应该视为原审法的生效裁判案例而非最高人民法的生效裁判案例。
5高级人民法典型案例
要注意,省高案例只能约束本及所辖的下级法。
6高级人民法生效判例
7上级人民法生效判例
8本在先生效判例
二案例以外的非正式法律渊源
非正式法律渊源的形式众多,难以完全列举,本文仅列举相对常见的若干种。
1社会主义核心价值观
2政策
应该注意的是
1作为非正式法律渊源的政策并非在法律位阶上一律低于正式法律渊源,其位阶如何应具体问题具体分析。
2政策的表现多样,有的是以政策文件形式,也可能存在其他形式
3注意在民法领域,民法典虽然删去了政策一词,但仍然有公序良俗,公政策仍然是公序良俗的重要组成部分
3行政规章
4法律的基本原则
5不属于法律但具有规范性的全人大及其常委会决定
6规定
例如刑法的家规定概念包括了规定的行政措施和发布的决定命令。
7某些司法指导性文件
1最高人民法最高人民检察的会议纪要指导意见等的司法解释性质文件虽然不是司法解释不能在诉讼文书援引,但是一般要求遵照执行,故实际上属于非正式法律渊源。
2高级人民法制定的审判业文件
审判业文件可以总结审判经验,但不得对法律适用具体问题作出解释。
高级人民法业庭和级人民法无权制定审判业文件。
3受到实际认可的法以外的司法机关如公安检察机关制定的某些业规范性文件
主要是对本机关本系统在诉讼程序具体操作问题的作出的细则性规范。
8某些特定领域的惯惯例
如民法领域的公序良俗和民事惯宪法及宪法相关法领域的宪法惯例家法领域的际惯例等
应该注意的是不能简单的把实的某些惯性的做法当作法律意义上的惯惯例。
9行政法领域的规章以下规范性文件